跟著定翔走:我的解題精神與筆記人生/宋定翔老師

2019/12/27
跟著定翔走:我的解題精神與筆記人生/宋定翔老師
我現在習慣的讀書方式,也是受到解題思維的影響。在讀書時,抱持著「如何用手上知識解決實際問題(不論是題目或實際案例)」的心情。這樣讀起書來更具體,更有成就感,也更難忘記。而這種讀書的大概念其實就是...

跟著定翔走:我的解題精神與筆記人生

撰文/宋定翔老師

 

壹、前言

大家好,我是宋定翔,本名王俊翔。是2016 年律師考試勞動社會法組的榜首,目前是台北保成補習班的民事法講師,在新保成出版社也有出一些民法及民事訴訟法的書籍(如:民事訴訟法攻防筆記、解題書、民法財產法解題書)。

 

一提到「解題」,或許大家腦海中浮現的是各家補習班的擬答,或是學長姐在期中考或期末考前帶的考古題解題。但其實不只如此。學校老師所講授的「案例演習課」、「實例研習課」或所撰寫的「案例解析書」,某程度就是在藉由一道道題目或實際案例的分析,藉由這樣的解題方式來反覆檢驗同學們對於法學知識的掌握度,或探討如何在個案中進行利益衡量,並鋪陳自己的想法。

 

所以其實可以這麼說:「解題思維」或「解題技巧」除了涉及考試中如何獲取高分外,更涉及法律人對於實際案例或法律問題的「分析能力」。進而,因為解題思維的提昇會使自己的思考更有架構,所以在經過解題的訓練後,往往更能使吸收法學知識的能力提昇,而使讀書更有效率!我現在習慣的讀書方式,也是受到解題思維的影響。在讀書時,抱持著「如何用手上知識解決實際問題(不論是題目或實際案例)」的心情。這樣讀起書來更具體,更有成就感,也更難忘記。而這種讀書的大概念其實就是【粗理解→細理解→複習與實戰】

 

什麼是「粗理解」及「細理解」,或許用具體的例子來做說明比較容易懂。

 

貳、備戰步驟

 


例如,我們可以先想想應該如何整理下面這個裁定的見解到自己的筆記或摘要裡面?

 

最高法院107 年度台抗字第447 號民事裁定

按對於為他人而為原告或被告者之確定判決,對於該他人亦有效力,民事訴訟法

401 條第2 項定有明文。而各公同共有人對於第三人,得就公同共有物之全部為本

於所有權之請求。但回復公同共有物之請求,僅得為公同共有人全體之利益為之,此

觀民法第828 條第2 項準用第821 條規定亦明。是部分公同共有人以自己名義,為全

體公同共有人提起訴訟,向第三人為回復公同共有物之請求,除係基於自己對於公同

共有物之公同共有權利外,亦包括其他未起訴公同共有人就公同共有物之權利,始得

向第三人請求回復「全部」公同共有物,故應係為自己及兼為其他公同共有人之利益

而起訴,屬「為他人而為原告」之情形,該確定判決之效力,即應及於有法律上利害

關係之其他公同共有人,始能達到訴訟經濟、統一解決紛爭及法安定性之基本要求。

此於原告勝訴確定時,固無疑義。而於原告敗訴確定時,如謂非屬上開「為他人而為

原告」之情形,即該確定判決效力不及於其他未起訴之公同共有人,則將使被告或有

再次或再多次應訴之必要,無法統一解決該被告即第三人與全體公同共有人間之紛爭,

難以保障該第三人之程序利益;並將使有限之司法資源,或因其他公同共有人一次或

分次提起相同內容之回復公同共有物訴訟,而不免耗損。至未共同起訴之其他公同共

有人權益,於訴訟進行中,可因參加訴訟、訴訟告知或職權通知等機制之妥適運用,

使其獲有參與訴訟、提出攻擊或防禦方法之機會,而得以確保。於不致發生突襲性裁

判之情形下,該確定判決效力及於非當事人之其他公同共有人,即具正當化之依據。

倘其他公同共有人非因可歸責於己之事由,未獲此項機會,而未參與訴訟,並因不能

提出足以影響判決結果之攻擊或防禦方法,致受不利之判決結果者,為確保其利益,

於判決確定後,即得依民事訴訟法第507 條之1 規定,以兩造為共同被告,對於確定

終局判決提起撤銷之訴,請求撤銷對其不利部分之判決。查吳富乾等2 人未經抗告人

賦予訴訟實施權,即依民法第828 條第2 項準用第821 條規定,對相對人提起系爭塗

銷登記事件一節,為原審所認定。該二人既請求相對人塗銷系爭土地所有權移轉登記,

即係為自己及兼為含抗告人在內之其他公同共有人提起訴訟,依上說明,系爭確定裁

判之效力,自應及於抗告人,以利統一及有效解決系爭公業派下與相對人間,關於相

對人就系爭土地應否塗銷所有權移轉登記之紛爭,並節省司法資源。乃原審見未及此,

未先釐清抗告人有無因可歸責於己之事由而未獲參與該訴訟之機會,及其是否確因系

爭確定裁判而受有不利,即以其仍得另行提起同一內容之訴訟為由,駁回其所提起之

第三人撤銷訴訟,尚有未洽。抗告論旨,指摘原裁定不當,求予廢棄,非無理由。

 

一、理解-快速掃過、建立架構

以下用前述裁定所涉概念跟其他例子來做說明~

如果是我不熟悉的科目(如:刑事訴訟法),我會先進行「粗理解」,等到對於該科目在心中建立大致的架構後,再進入「細理解」的階段。

 

第一遍讀該科目時,先挑好一本打底書(如:補教老師出的體系書或學校教授出的教科書),一開始我會從目錄開始著手,把章節標題都大概掃過,建立心中對於這本書的架構,以便了解:待會吸收知識時,如何體系化地將各該概念化為一個一個的單位,並歸類於「腦海中」及「電腦中」的虛擬資料庫。

 

1.首先快速掃過「第一階層的大標題」(如:章)。

如:導論、刑事程序之原則、法院、偵查機關、被告、辯護制度輔佐人代理人、訴訟關係訴訟條件訴訟行為、犯罪事實、裁判、強制處分、證據法則、偵查、公訴、通常審判程序、抗告、簡易型審判程序、自訴、再審、非常上訴、執行、附帶民事訴訟、沒收特別程序。

 

2.再來快速掃過「第二階層的大標題」(如:節)。

3.以此類推……。

 

4.從頭開始讀該書的內容。此次為第一遍理解,重在理解「基本概念」與「為何有該爭點產生」,並建立該科架構,不太用做筆記或摘要。如:民法第821 條規定,共有人中之一人得就共有物之全部,對於第三人行使所有人之物上請求權,惟關於其訴訟標的及當事人適格之認定,容有解釋空間。

 

5.讀不懂的地方可以做個標記(建議:貼標籤紙),先不用太在意,第二遍理解時再來讀。

6.進入【細理解】階段。

 

二、分解並重組-詳細閱讀並摘要

如果是我熟悉的科目(如:民法或民事訴訟法),我會直接進入「細理解」階段。在看書或看判決時,直接增添我過去不知道或不是特別了解的資訊在我既有的筆記上,並放上資料來源,方便必要時可以回頭檢閱。此際,相較於粗理解,則改採詳細閱讀的心態,除了再次檢驗是否「理解」法律概念、法律爭點外,更進一步將之「分解」成構成要件、法律效果、學說見解、實務見解等要素,以便考試時能方便地、順利地將這些答題素材「編排」並「重組」成考卷上的表述,或進行概念比較。

 

進而,這樣除了可以強迫自己在讀書時必須進行思考及理解,並因為不斷進行思考跟摘要而獲得讀書的成就感外,亦能促使自己在考試上可以用自己的話或是自己組合而成的論述,來寫一份「自己的考卷」。如此以來即是「以不變應萬變」的好方法!不管考題怎麼變化,都能藉由排列組合的方式摸索出自己的一套陳述。

 

【細理解】

1.如果沒有關於這科的筆記的話,開始邊理解邊製作筆記或摘要,試著以該體系書的標題當作骨架,將書上的一個段落濃縮成一句話或一段話(尤其:考試寫得出來的一句話或一段話)。

 

2.如果已經有筆記的話,配合既有筆記,輕鬆閱讀,看到不甚了解處再細讀。發現書上或判決上有沒看過的見解或說明時,先辨識後建檔歸類。如:對於回復共有物之訴如果有新的實務見解,先辨識該見解是涉及哪一個層次的問題,涉及當事人適格?抑或是訴之聲明?進而放入原本就層次化好的筆記上的對應位置。

 

3.建檔時須思考各該見解或說明的核心概念跟詳細概念,核心概念建議不要超過7 個字(如:債之相對性),且詳細概念要試著用自己消化過的理解來陳述。(尤其:應思考基本概念有眾多定義時,我考試要寫哪一個定義?對於爭點的實務見解與學說見解有數個時,我考試要採哪一個見解?還是我有自己的其他見解?)

 

這邊要進一步說明的是,如果就某一個爭點在學說實務上有很多種見解的話,在準備考試時,我多半只記一個我不採的(拿來當作考卷中批判,而藉以呈現我內心意見攻防的媒介),跟我喜歡的(拿來當作考卷中作答者認為應該採取的見解,所謂的「本文見解」)其他的說法我記不起來,在考場上也沒時間寫(真的要寫的話,其他爭點很有可能會寫不到,這樣分數反而降低),所以只好認命放棄去記憶其他見解。畢竟考試只是一種手段,不要太執著於理解、背誦各家學說,如果真的想記或是深究各家學說的話,真的這麼有興趣的話,等到考完或有空時再來研究也無妨。

 

三、建檔-將整合好的資訊放入腦中的資料庫

在讀書時,固然基本概念必看也必應理解,但在面對爭點時,應該先在筆記中試著闡明爭點之所在(思考:如果是考卷上,你要怎麼陳述這個爭點),輔以實務見解的核心要旨,並採擇「自己在考卷上所欲採納的見解,及其理據」,如此一來,某一爭點在腦海中便可穩固建檔,並進而節省考試上的思考時間(因為平常讀書時都「想」好了,而不是只是「背」好,對於記憶來說,理解勝於背誦),又會覺得自己學有所成。為什麼?因為你思考的成果,都反映在你的筆記上啦!不只是抄抄塗塗而已,可以說是正向循環呢!

 

進而,我的筆記摘要的作成方式就變成這樣:「必須」要嘗試將一大段法律概念、學者論述或實務見解在「理解後」,「分解」成構成要件(一般要件、特別要件)、法律效果、理論依據、結論,比較相關概念,並且要在摘要中嘗試「整合」或「編排」成自己的論述。這樣的作法,雖然很花時間,但卻非常值得,一來可以讓自己真正深入了解某一個爭議,二來省去了考試時的構思如何鋪陳的時間。

 

最後,除了將該筆記摘要放入筆記本、紙本資料夾、電腦資料夾或檔案外,必須注意其實這些紀錄都只是輔助,輔助我們提升自己對於某個概念的理解與表述,所以「要記得在思考過後,分門別類地把這些概念放入腦中的資料庫」(要多反覆思考,而非多次背誦)。

 

四、案例思考-以案例為核心的記憶與學習

然而,其實任何抽象概念的學習如果沒有以「實際案例」為中心,其實理解跟記憶上會顯得有點捉襟見肘,所以建議盡量以「案例」來進行理解、記憶、思辯。此外,很多時候考題都來自於這些出現在裁判、教科書、文章中的案例,所以如果平常就用案例在學習或記憶知識,那考試看到考題時,通常就比較可能「膝跳反射式」地想到相關概念跟見解喔!

 

【模擬題-回復共有物之訴基本案例】

如:X1X2X3 三姊妹共有A 屋,某一天Y X1 等人遠行時衝進該屋,高喊:

「貨出的去,人進的來,我要發大財」,並開始把該屋當自己家,在該屋開始

賣起農產品。共有人X1 對於Y 起訴,主張所有物返還請求權,請求返還A

屋於X1X2X3。試問:X1 得否單獨起訴?本訴訟之判決效力是否及於X2

X3

如:甲1、甲2 繼承A 地,如發現A 地被乙無權占有,甲1 欲起訴請求乙返還,

2 則無意於起訴,甲1 一人如單獨起訴,是否具備當事人適格?法院是否應駁回起訴?(2013 四等身障書記官—民事訴訟法概要與刑事訴訟法概要第1

題)

 

參、作答模板

 

一、推薦架構

 

在律師、司法官考試等考試中,由於考題靈活,而且考得又深又廣,所以準備重點不在於精熟各家學說或各個實務見解,而在於「看得出爭點」(審題能力)而能「以不變應萬變」(藉由平常基本概念的扎根,從各該利益角度提出思考方向,並採擇個人見解)。

 

也就是說,必須在準備考試之事前就知曉考點在哪裡,進而考場上能事中對爭點集中打擊(打得閱卷老師心花怒放),這樣事後收到分數通知書也才能心花怒放呀。對此,解題書如果運用得當的話,不僅可以提升「審題能力」,也可以知道什麼爭點在實務或學說爭議上很重要(功利一點來說,某程度代表很可能會考),進而記憶相關的見解,或自行思考考試上所要採擇的概念。

 

為什麼「看得出爭點」很重要呢?因為依照經驗法則,實例題的出題者通常都是以「爭點」出發,進而包裹成一道題目。即便是以實際案例改編成考題,通常出題者心中也是想著「這個案例有這個爭點」,再以此作為考題,所以重點還是要找出「爭點」是什麼。不過,面對題目時,建議在切入具體爭點前(因為特定大前提所產生出來的爭議,如:民法第767 條之行使主體是否包含事實上處分權人),先從題目事實探討「本題可以思考的方向」。這樣做的好處在於:一來,符合我們思考問題的邏輯;二來,我認為,直接從請求權規範基礎下比,就好像在一萬個思考方向先挑幾個來寫,其他沒寫的不免有點不會寫或沒時間寫的感覺,反之,如果先討論「本題所涉主要可茲探討之方向」,就好像在一萬個思考方向中,劃定本題所欲討論之爭點,排除其他沒有討論實益的思考脈絡,這樣,或許比較符合律師、司法官等實務家在面對繁雜的事實所進行的思考方式。

 

進而,提出該方向的大前提(如:法條、法理),在大前提並基於不同利益角度(如:表意人之表意自由、交易安全之維護)、或是不同的法學方法(如:文義解釋、目的解釋),說明學說與實務見解的理由與結論,甚至自己的想法。最後,再用自己針對爭點所採的見解,下去涵攝個案事實,並提出結論。這樣的作法,將大大地不同於「根本不知道學說與實務見解,就機械式地開肯否兩說」的生硬作法。

 

通常如果有打到爭點、相關基本概念寫對、也有呈現關於爭點的學說通說與多數實務見解,那考試的基本盤「才」十拿九穩。至於各種見解的分析、個人見解的闡述,則是在此基礎上,進一步獲取高分的途徑。如果沒有基礎的呈現,那得分還是會偏低的。由此以觀,其實實例題的回答應要「環繞著爭點作答」,所以「看得出爭點」當然很重要!

 

因此,我的解題架構大致如前述圖示。必須特別說明的是,這些用語跟架構只是我自己寫題目的習慣,來讓我在考場上備感壓力時,仍能有節奏、有層次地進行論述的一種方式,並不是說一定要這樣寫,或是一定要採取這種類似於判決書中會出現的用語。畢竟考試重要的是能不能看出爭點、論述有沒有層次等等比較實質意義的內容,這些形式只是一種輔助論述的工具而已。

 

二、爭點模板

 

既然要準備考試,那就要以考試的心態在讀書。對於特定爭點,在準備考試的時候就要想著:這一段論述、這一個爭點如果在考試上,我要怎麼陳述。進而製作出符合自己想法或習慣用語的「答題模板」。

 

例如我在篇首所提到的最高法院107 年度台抗字第447 號民事裁定即涉及以下的答題模板:

 

【回復共有物之訴之訴訟標的及當事人適格】

按民法第821 條,共有人中之一人得就共有物之全部,對於第三人行使所有人之

物上請求權,惟關於其訴訟標的及當事人適格之認定,容有疑義,下分析之。

過去有實務見解認為,此訴之訴訟標的為「原告自己對於第三人之權利」,非為

他共有人權利而遂行訴訟,非訴訟擔當,無民事訴訟法(下同)第401 條第2

之適用,其固然對此訴訟標的雖有固有適格,但他共有人不受既判力之拘束。

但本文以為,此訴之訴訟標的為「全體共有人對於第三人之權利」,原告起訴有

兼為他共有人起訴之意思,他共有人按第401 條第2 項受判決效力所及。蓋民法

821 條旨在便利共有人行使其權利,蓋該等請求係屬對於共有權利之保全行為,

對全體共有人均屬有利,故於訴訟法上賦予各共有人就其他共有人權利之訴訟實

施權,該當法定訴訟擔當(近來有學說及實務見解亦採此旨)。

 

肆、結語

啊~一不小心就講了很多,上面的方法講得簡單,實際上做起來卻非常困難,但是!我覺得這樣才是可以真正吸收一個知識的方法,期待大家嘗試並配合自己的狀況而加以改良~感謝大家的收看!有緣再相會~

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